《關于疫情防控期間國際貿易合同履約風險防范與不可抗力適用的解答》
編者按：省律協國際委依據有關法律法規政策，參考相關資料，對新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間有關法律問題進行了解讀，供企業參考。
一、 新疫情情形下，國際貿易合同履行中，是否可以援引 “不可抗力”抗辯違約？
1、 首先，確定合同中是否有明示不可抗力條款，則判斷該條款是否清楚能夠適用本次疫情。如果沒有明示條款，或者條款不清，需要對合同適用法律進行判斷。
2、 其次，根據合同約定的適用法律進行判斷。
（1） 如果國際貿易約定了中國法,不可抗力與情勢變遷的默示法律地位就可以適用。
（2） 如果約定了英國法,除了明示條文就只是合同的受阻。由于普通法在國際貿易、工程等領域的主導地位, 很多格式合同都會寫明適用英國法,例如絕大多數的國際租船合同、糧油買賣的 FOSFA/GAFTA 標準格式、甚至國際工程合同的 FIDIC 標準格式合同。所以,普通法與中國的企業有實際上的密切關系。
（3） 如果國際貿易合同適用《聯合國國際貨物銷售合同公約》，根據國際貿易合同適用法律國際司法實踐中，不可抗力的認定可依照《聯合國國際貨物銷售合同公約》第79條規定，即當事人在訂立合同時不能預測、不能避免以及不可克服的原因造成的，未履約方可以免責。世界衛生組織于北京時間2020年1月31日凌晨將此次疫情定性為“國際關注的突發公共衛生事件”，根據《國際衛生條例（2005）》，當源自一個成員國的疾病產生國際傳播，構成對其他國家的公共衛生風險，以及需要立即采取協調一致的國際應對措施時，WHO總干事即可宣布為國際關注的突發衛生事件。成員國需要迅速做出回應并負有法律責任，因此，此日后各國紛紛采取不同的國際貿易以及國際交通管制等緊急政策。
（4） 如果貿易合同中沒有約定適用法,這時需要根據沖突法看與合同最密切的法律。 這種情況比較復雜，要根據具體實際情況進行判斷。
二、 2020年1月30日，中國國際貿易促進委員會發布消息，將為受到疫情影響的外貿企業出具不可抗力證明。什么是不可抗力事實證明，有什么作用？
根據《中國國際貿易促進委員會章程》第七條第（六）款，中國貿促會的職責之一是為企業出具不可抗力事實性證明。不可抗力事實性證明是指由中國貿促會及其授權的分、支會，應申請人申請對與不可抗力有關的事實進行證明的行為，屬于商事證明領域中的事實性證明行為。不可抗力事實證明的是與不可抗力相關的事實如自然災害、突發的異常事件等客觀存在的事實存在的真實性，但事實的發生能否構成不可抗力事件則不做進一步的判定。
根據上述章程，此次新型冠狀病毒感染的肺炎疫情已屬不可抗力事實范圍。但國際貿易合同中由于合同約定和適用法律的不同，能否確定是不可抗力，需要根據實際情況進行判斷。
該證明的出具后，當事人可以部分或全部免除不履行、不完全履行和遲延履行合同的責任。
例如，2019年，受第9號臺風“利奇馬”的影響，不少企業受損嚴重，貿促會出具的不可抗力事實性證明書，可以用以外貿企業減免違約責任，盡可能減少災情帶來的損失。
中國貿促會出具的與不可抗力相關的事實性證明已得到全球200多個國家和地區的政府、海關、商會和企業的普遍認可，在域外具有強大的執行力。
貿促會出具的不可抗力事實證明的是與不可抗力相關的事實，如自然災害、突發的異常事件（本次新冠疫情）等客觀存在的事實之真實性，但對該等事實的發生能否構成不可抗力事件則不做進一步的判定。
希望向合同對方主張不可抗力并要求延期履行、部分履行或者解除合同的企業、個人應當及時通知對方并提供相關證據，包括但不限于：
2.海陸空相關延運、延飛、取消等通知/證明；
3.出口貨物買賣合同、貨物訂艙協議、貨運代理協議、報關單等；
4.其他所能提供的材料（如貿促會出具的不可抗力事實證明）。
五、 如何申辦貿促會不可抗力事實證明？
六、 適用于法律判斷時，新冠疫情視為從何時開始？
在判斷是否能以新冠疫情為由解除、延遲履行以及進行合理補償前，應充分了解一個前提：在疫情發生前已經構成履行合約違約行為的，不能因為疫情抗辯違約。
就國際國際貿易合同而言，可視為2020年1月31日。
世界衛生組織將此次疫情定性為“國際關注的突發公共衛生事件”，根據《國際衛生條例（2005）》，當源自一個成員國的疾病產生國際傳播，構成對其他國家的公共衛生風險，以及需要立即采取協調一致的國際應對措施時，WHO總干事即可宣布為國際關注的突發衛生事件。成員國需要迅速做出回應并負有法律責任，因此，此日后各國紛紛采取不同的國際貿易以及國際交通管制等緊急政策。
在實踐中，新冠疫情對合同履行的影響時間，需根據個案情況予以判斷。
七、 如果出口合同因受疫情影響而無法履約，國內企業作為出口方該如何應對呢？
1. 及時通知
我國《合同法》第一百一十八條，當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。因此，如果出口方受疫情影響不能按約履行合同，應當立刻通過郵件或書面函件通知國外買方，并且采取一切可能的措施以減輕損害，否則，將承擔因消極不作為而導致損失擴大的責任。
根據國務院批準的《中國國際貿易促進委員會章程》的規定，中國國際貿易促進委員會可以出具不可抗力證明。受新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的影響，導致無法如期履行或不能履行國際貿易合同的，企業可向中國國際貿易促進委員會申請辦理與不可抗力相關的事實性證明。
2. 根據實際情況判斷行使合同解除權或變更權
對出口方而言，受本次疫情影響的經營困難主要可能包括延期復工、物流障礙、成本增加、上游原材料供應不足、出口管制等。根據《合同法》第九十四條，因不可抗力致使不能實現合同目的的，當事人可以解除合同。因此是否可以解除合同工要看合同目的，如果疫情的影響程度不足以直接導致合同目的無法實現，則無權解除合同。如果確實履行合同困難，外貿企業應當積極與上下游企業協商解除或變更合同。
3. 協調上下游，尋求理解，共渡難關
困境只是一時的，正常來說，合作各方必須齊心協力、共克時艱。因此，建議出口企業可主動聯絡上下游企業，報團取暖、分擔損失，共同渡過受疫情影響的困難時期，以便后續繼續、加深合作。從法律角度而言，只要不違反法律法規、不損害公序良俗和國家利益，各方意思自治普遍都會受到法律的尊重與保護，但應注意將相關合意以適當的書面形式進行固定。八、 如果受疫情影響而無法履行進口合同，國內企業作為進口方該如何應對呢？
除與出口企業同樣需遵守上述及時溝通磋商等措施外，對進口方而言，本次疫情一般不會導致進口合同的終止履行或解除（除非進口貨物由賣方負責運輸至國內某些區域，或進口貨物在疫情影響下已不再需要并因此導致買方無法實現其合同目的），因此，進口企業還應特別注意以下情形：
付款是進口方在國際貿易中的主要義務之一，合同選擇采取開具信用證的方式付款的，進口方應考慮疫情對銀行工作時間的影響，及時確認銀行業務的正常及時開展，避免因晚開證導致違約。
2. 及時確認物流倉儲環節
如受疫情影響導致合同約定的物流方式、倉儲方式無法實現或無法如期實現或成本增加、需要變更等，必將牽一發而動全身地影響合同其他環節的履行。因此，進口企業應當及早聯絡相關承運、物流倉儲服務提供商，尋求替代方案，避免關聯違約。
3. 根據實際情況行使合同變更或解除權
但在特殊情況下 ，如貨物特性、運送地點、時效性等導致合同受本次疫情影響的程度達到致使買方無法實現合同目的的，可在專業法律指導之下嘗試行使合同解除權。
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